تامین دلیل
هرگاه در دعوایی، اعم از اینکه حقوقی یا کیفری یا تجاری باشد و صرف نظر از اینکه کدام مرجع صالح باشد، اگر دلایل مورد استناد مدعی، در معرض تضییع بوده وممکن است از دسترس خارج شود، مدعی میتواند از مرجع صالح تقاضای تامین و حفظ دلایل و امارات را بنماید.که اصولاً قبل از طرح دعوا انجام میشود.تاسیس تامین دلیل اگر به درستی و به جا بکار گرفته شود می تواند بسیار مفید و راه گشا باشد مثل اینکه در قراردادهای اجاره اماکن تجاری موضوع قانون روابط موجر و مستاجر سال ۱۳۵۶ موجر با توسل به تامین دلیل تعدی و تفریط یا انتقال به غیر یا تغییر شغل مستاجر را ضبط و حفظ نموده و در دادرسی راجع به تخلیه به محتویات تامین دلیل استناد نماید.به دلیل حساسیت ضروری است قبل از هر اقدامی با یک وکیل متخصص و یک وکیل با تجربه مشورت نمائید.
تعریف، کاربرد، احکام
گاهی ما به امری به عنوان دلیل خود برای دعوایی که در آینده مطرح میشود یا احتمال دارد مطرح شود، نگاه میکنیم. چنین دعوای ممکن است از سوی ما یا از سوی طرف مقابلمان طرح شود.
در هر حال حفظ آنچه میتواند در چنین دعوایی مورد استناد ما قرار گیرد و موجب اثبات ادعا یا دفاع ما شود، واجد اهمیت است زیرا ممکن است دلیل مزبور به هر علتی زائل شود یا امکان استفاده از آن از بین برود یا بسیار دشوار شود. به این ترتیب شخص برای اینکه امکان استفاده از دلیل مورد نظرش از بین نرود میتواند با درخواست تامین دلیل، این دلیل را حفظ و در دعوای آتی از آن استفاده کند.
تامین دلیل و مصادیق استفاده از آن
دلیل یعنی آنچه بر امری دلالت میکند بنابراین هر آنچه در مقام طرح ادعا یا دفاع از دعوا بتواند مورد استناد قرار گیرد، دلیل است، اعم از آنکه سند باشد یا شاهد یا اقرار یا هر چیز دیگری که این قابلیت را داشته باشد. در خصوص تامین دلیل به نوع خاصی از دلایل نظر نداریم و هر آنچه بتواند حتی قرینه بر امری باشد میتواند موضوع تامین دلیل قرار گیرد.
ذکر چند مثال به مواردی که استفاده از تامین دلیل ضرورت مییابد به فهم بهتر موضوع کمک خواهد کرد، موارد مختلفی پیش میآید که تامین دلیل ضرورت پیدا میکند که از جمله این موارد میتوان به موردی اشاره کرد که مالک قصد دارد از مال خسارتدیده خود هر چه زودتر استفاده کند و نمیتواند منتظر سپری شدن مراحل مختلف دادرسی که زمانی نسبتا طولانی را میطلبد بماند.
از این رو با درخواست تامین دلایل و اجرای آن، میتواند میزان خسارت واردشده به اتومبیل یا آپارتمان یا هر مال دیگر خود را مشخص کند، سپس نسبت به تعمیر و بازسازی آن اقدام و از آن استفاده کند و بعد از آن به استناد تامین دلیلی که انجام شده است، خسارت وارده به خود را از عامل ورود زیان، مطالبه کند.
مورد دیگر که بسیار مبتلابه است، جایی است که متعهد، تعهد خود را در زمان مقرر قراردادی انجام نمیدهد و متعهدله برای آنکه بتواند خسارات قراردادی یا قانونی مربوط را مطالبه کند در موعد مقرر نسبت به درخواست تامین دلیل اقدام میکند تا محرز شود که متعهد در زمان تعیینشده تعهد خود را به تمامی انجام نداده است.
همچنین در جایی که امکان از بین رفتن یا از دسترس خارج شدن دلایل و مدارک مورد نظر مدعی وجود دارد، از طریق تامین دلایل میتوان با این خطر مقابله کرد مانند آنکه شاهد و مطلع از امری، در صدد خارج شدن از کشور باشد یا به دلیل بیماری در معرض فوت قرار داشته باشد.
البته موارد مختلف دیگری نیز هست که استفاده از تأمین دلیل ضرورت مییابد. بر همین اساس ماده ۱۴۹ قانون آیین دادرسی مدنی مقرر داشته است: «در مواردی که اشخاص ذینفع احتمال دهند که در آینده استفاده از دلایل و مدارک دعوای آنان از قبیل تحقیق محلی و کسب اطلاع از مطلعین و استعلام نظر یا دفاتر تجاری یا استفاده از قرائن و مدارک موجود در محل و یا دلایلی که نزد طرف دعوا یا دیگری است، متعذر یا متعسر خواهد شد، میتوانند از دادگاه درخواست تامین آنها را بنمایند.»
تشریفات درخواست تامین دلیل
- در بررسی تشریفات درخواست تامین دلیل میتوان گفت: مطابق ماده ۱۵۱ قانون آیین دادرسی مدنی، درخواست تامین دلایل میتواند کتبی یا شفاهی باشد. البته در عمل همواره درخواست تامین دلایل به صورت کتبی صورت میپذیرد.
- در درخواست تامین دلایل باید مشخصات درخواستکننده، مشخصات طرف مقابل، موضوع دعوایی که برای اثبات آن درخواست تأمین دلیل شده و اوضاع و احوالی که موجب درخواست تامین دلیل شده است، قید شود. همانطور که بیان شد در این درخواست، موضوع دعوایی که قرار است در آن به دلیل تامینشده استناد شود نیز باید درج شود. این امر بسیاری از اوقات مغفول میماند و مراجع ذیربط نیز در این خصوص چندان سختگیری نمیکنند.
- مورد دیگری که باید در درخواست تامین دلیل درج شود مشخصات طرف مقابل است.تعیین طرف مقابل گاه بسیار ساده است مثل موردی که در یک قرارداد، متعهد، تعهد خود را در زمان مقتضی انجام نداده است و متعهدله برای تسجیل این امر تقاضای تامین دلیل میکند.اما در مواردی هم ممکن است که تعیین طرف مقابل به سادگی امکانپذیر نباشد، مثل جایی که بر اثر سرایت رطوبت، به ساختمانی آسیب وارد شده است اما هنوز معلوم نیست که از کدام یک از املاک مجاور سرایت کرده است؛ در چنین شرایطی طبق ماده ۱۵۴ قانون آیین دادرسی مدنی درخواستکننده مجاز است که بدون تعیین طرف مقابل، تقاضای تامین دلیل کند.
نحوه رسیدگی درخواست تامین دلیل
در توضیح نحوه درخواست تامین دلیل باید گفت: شوراهای حل اختلاف معمولاً قرار تأمین دلیل را بدون رسیدگی خاصی صادر میکنند. در مرحله اجرای قرار مزبور مطابق ماده ۱۵۲ قانون آیین دارسی مدنی مرجع صالح باید طرف مقابل را برای تأمین دلایل احضار کند، جز در مواردی که فوریت دارد.
اما در عمل تامین دلیل بدون احضار طرف مقابل انجام میپذیرد هر چند که اگر تامین دلیل در محل طرف مقابل باشد، عملا حضور وی نیز محقق خواهد شد. اما به هر حال بسیاری از مواقع محل اجرای تامین دلیل با محل طرف مقابل یکی نیست.
وفق قانون آیین دادرسی مدنی تامین دلیل توسط دادرس علیالبدل یا مدیر دفتر دادگاه انجام میشود مگر در مواردی که فقط تامین دلیل مبنای حکم دادگاه باشد که در این صورت قاضی صادر کننده رأی باید شخصا اقدام کند یا گزارش تأمین دلیل موجب وثوق دادگاه باشد. اما اجرای قرار تأمین دلیل مطابق قانون شورای حل اختلاف، با ارجاع از سوی رییس شورا، توسط یکی از اعضای آن شورا انجام میگیرد.
اگر نیاز به اظهار نظر فنی باشد، انجام تأمین دلیل باید در معیت کارشناس صورت گیرد اما اکنون رویه دیگری در شوراهای حل اختلاف در این خصوص رایج شده است؛ با این توضیح که در مواردی که نیازمند اظهارنظر فنی است، اجرای قرار به کارشناس سپرده میشود و تنها گزارش اوست که تحت عنوان اجرای قرار در پرونده قرار میگیرد حال آنکه به صراحت ماده ۲۳ قانون شوراهای حل اختلاف، اجرای تامین دلیل باید توسط عضو شورا انجام شود و نظریه کارشناس فنی باید ضمیمه صورتمجلس اجرای قرار باشد، نه جایگزین آن.
مرجع انجام درخواست
در بررسی مرجعی که عهدهدار انجام درخواست تأمین دلیل است میتوان گفت اکنون شوراهای حل اختلاف صلاحیت انجام تأمین دلیل را دارند و به همین دلیل دادگاهها از انجام آن امتناع میکنند؛ اگرچه به نظر میرسد صلاحیت شوراهای حل اختلاف نافی صلاحیت دادگاهها برای انجام تأمین دلیل نباشد بهخصوص در جایی که این درخواست به تجویز ماده ۱۵۰ قانون آیین دادرسی مدنی در هنگام دادرسی صورت میپذیرد، دادگاه باید به آن رسیدگی کند.
نقش تأمین دلیل در افزایش ارزش و اعتبار یک دلیل
هرگز تأمین دلیل، موجب افزایش ارزش و اعتبار یک دلیل نمیشود. در اینجا لازم است دو نکته را متذکر شد، نخست اینکه منظور از تأمین دلیل فقط ملاحظه و صورتبرداری و حفظ آن است و نفیاً یا اثباتاً تأثیری بر ارزش دلیل مورد نظر ندارد. مورد دوم این است که تأمین دلایل، نه تنها تاثیری بر ارزش دلیل مورد نظر ندارد، بلکه حتی به معنای پذیرش دلالت یک دلیل بر ادعای درخواستکننده نیز نیست. ممکن است شخصی، چیزی را دلیل اثبات ادعای خود بداند، اما در واقع چنین نباشد.
مرجع انجام تامین دلیل ورود به این موضوع نمیکند و به صرف ادعای درخواستکننده مبنی بر اینکه امری دلیل و مدرک دعوای آتی اوست، قرار تامین دلیل را صادر و اجرا میکند و این دادگاه رسیدگیکننده به دعواست که باید دلیل مورد نظر مدعی را ارزیابی و در خصوص اعتبار و ارزش آن تصمیمگیری کند.
نمونه تامین دلیل
دادخواست تامین دلیل با جلب نظر کارشناس
خواهان : آقای سیامک …. فرزند : رضا به نشانی : تهران .خیابان ولیعصر …………. .
خوانده : آقای داوود …… فرزند : مهدی به نشانی : تهران.خیابان امام خمینی ………. .
وکیل یا نماینده قانونی : آقای ………. .
خواسته یا موضوع و بهای آن : تامین دلیل – جلب نظر هیات کارشناس رسمی دادگستری رشته راه و ساختمان بشرح متن
دلایل و منضمات دادخواست :
۱- وکالتنامه
۲- قرارداد مشارکت در ساخت
۳- فتوکپی سند مالکیت
۴- جلب نظر هیات کارشناسی
شرح دادخواست تامین دلیل با جلب نظر کارشناس
ریاست محترم دادگاه
محترماً به موجب متن و مفاد قرارداد مشارکت در ساخت پیوست دادخواست خوانده دعوی متعهد شده است که در پلاک ثبتی … و … اصلی واقع رد بخش .. تهران که متعلق به موکل می باشد یک دستگاه ساختمان در هفت طبقه ساخته شده و سهم مالکانه موکل که ۵ واحد می باشد در مواعد مقرر تحویل بدهد که هم اکنون با تاخیر در تحویل مواجه شده مضافاً اینکه در واحدهای ساخته شده نواقص بسیار فراوانی وجود دارد از قبیل نقض توالت واحد ۸، کلید مینیاتور، آسانسور ایتالیایی که چینی نصب شده به جای لوله کشی گالوانیزه، پلاستیک کار شده دریچه های کولر مقرر بوده آلومینیومی باشد که آهنی کار گذاشته و طبقه اول فاقد کانال کولر می باشد و لوله های هواکش پشت بام فاقد کلاهک می باشد و درب های چوبی خود رنگ نمی باشند.۵ واحد مربوطه فاقد توالت فرنگی می باشد، پمپ آب خراب است، حمام ها فاقد سرویس بهداشتی (روشویی) میباشند، طبق نظریه کارشناس شیشه های اطاق خواب ها دو جداره نم یباشند، طبق قرارداد حیاط خلوت باید نرده آهنی داشته باشد که عمل نشده، آشپزخانه واحدها اپن نیستند، آشپزخانه ها فاقد هود هستند، آشپزخانه با کمبود کابینت مواجه است که توضیحاً سه متر در قرارداد می باشد که ۲/۷ کارشده است.هزینه کف صابی بوسیله موکل صورت گرفته است پرداخت نشده است، پارکینگ طبقه اول یک ردیف آجر چیده شده و قیرگونی نشده است، پارکینگ طبقه ۲ پیلوت کف پارکینگ قیرگونی نشده، باغچه، حیاط دور تا دور قبر گونی نشده، دور تا دور ساختمان آجر ۷ سانتی چیده شده است که امر خلاف متن و مفاد قرارداد است، درب کمدها رگلاژ نیستند و طبق قرارداد نمی باشند، دربهای منصوبه برای اطاق خواب ها درجه یک نیستند، کف آشپزخانه طبقه اول تراز نمی باشد و آب جمع می شود و باید اصلاح و تعمیر گردد
لذا به جهت حصول اطمینان از موضوع تخلف های خوانده در اجرای مفاد قرارداد و به منظور جلوگیری زا تحمیل ضرر و زیان به اینجانب و حفظ و ارائه دلایل به دادگاه مستنداً به ماده ۱۴۹ به بعد قانون آیین دادرسی مدنی رسیدگی و صدور قرار تامین دلیل و ارجاع امر به هیات سه نفره کارشناسی رسمی دادگستری رشته راه و ساختمان به جهت تعیین نواقص اعلام شده از محضر ریاست محترم شورای حل اختلاف استدعا می شود.
بسمه تعالی
خواهان: …………………..، فرزند: ……………………..
خوانده: ……………………، فرزند: ………………………
نمونه تامین دلیل
موضوع خواسته: تامین دلیل، دریافت خسارات ناشی از خرابی ساختمان، ابلاغ قبل از اجرا
دلایل و منضمات: عکس، استشهادیه، سایر دلایل و منضمات
ریاست محترم شورای حل اختلاف
با سلام و احترام
به استحضار می رساند، اینجانب ……..…….. فرزند ……….……. با شماره ملی ………………. مالک ………….. به آدرس ……………….….. با پلاک اصلی …….. و فرعی………می باشم، طرف مقابل ……………………. می باشد که متاسفانه، به دلیل ساخت ساز ایشان منزل ما در حال فروریختن است و ایشان، به هیچ عنوان تعمیرات و یا پرداخت خسارت منزل اینجانب را متعهد نمی شود، و متعقدند موضوع مربوط به ایشان نمی گردد.
با توجه به این شرایط این مسئله ممکن است هر لحظه منجر به اتفاقات ناگوار گردد و از آنجا که اینجانب قصد تعمیر و بازسازی دارم، مطالبه خسارت از ایشان را دارم.
از آن عالی مقام در راستای حفظ و نگهداری دلایل موجود و جلوگیری از خرابی، تقاضای صدور قرار تامین دلیل سریع و اجرای آن، قبل از ابلاغ با جلب نظر کارشناس رسمی دادگستری مورد تقاضا می باشد.
باتشکر فراوان